- Вступительная часть
- Определения
- Сдача воздушного судна в наем
- Предварительные условия заключения сделки
- Арендная плата
- Компенсация
- Отрицание гарантий
- Защита правового титула
- Страхование
- Представления и гарантии
- Прочие обязательства арендатора
- Случаи дефолта и их последствия
- Заключительные положения договора лизинга
Договоры лизинга воздушных судов имеют тенденцию быть длинными и сложными документами, которые выполняются "на заказ" чтобы удовлетворить специфическую сделку, однако большинство договоров лизинга будет содержать некоторые общие условия. Далее мы рассмотрим типичные положения договора международного лизинга воздушного судна с точки зрения тех требований, которые обычно предъявляются иностранными лизингодателями.
1.Вступительная часть
После обозначения названия документа должна следовать идентификация сторон договора. Место регистрации сторон и адреса головного или имеющего отношение к данной сделке офисов. Указав стороны, следует перейти в преамбуле, включающей краткое описание существа и истории сделки. Это полезно для толкования документа в более поздней стадии, поскольку это помещает сделку в надлежащий контекст договоренностей сторон.
2.Определения
При чтении договора необходимо понимать определенные термины, используемые в документе. Именно поэтому полезно изложить все определения (количество которых достигает 100) в одном месте, как правило, в самом начале документа. Сдаваемое в лизинг воздушное судно должно быть описано таким образом, чтобы отличить его от подобного типа воздушных судов. Описание, как правило, включает тип воздушного судна, его номер, присвоенный производителем, марку регистрации, тип двигателей и их номера, а также описание технического состояния воздушного судна.
3.Сдача воздушного судна в наем
Первое положение договора лизинга - сдача в наем воздушного судна арендодателем арендатору. Это положение определит, что воздушное судно сдается в аренду на определенный срок, который должен быть указан.
4. Предварительные условия заключения сделки
Известная и широко используемая в международных сделках концепция предварительных условий заключения сделки (conditions precedent) неизвестна Российскому законодательству и поэтому требует более детального разъяснения. Договор содержит ряд требований (предварительных условий), которые необходимо выполнить каждой из сторон прежде чем возникнут обязательства другой стороны, предусмотренные договором. Содержание условий - крайне индивидуальный вопрос для каждой сделки, однако договор лизинга часто включает обязанность арендатора предоставить арендодателю нижеследующее:
- Заверенную копию конституционных документов арендатора;
- Заверенную копию решения правления (совета директоров) арендатора, одобряющего сделку вместе со списком и образцами подписей уполномоченных к подписанию документов лиц;
- Финансовые отчеты арендатора вместе с подтверждением, что не имелось никакого материального неблагоприятного изменения в финансовом состоянии арендатора начиная с даты последних изданных ревизуемых счетов;
- Декларация в отношении действительности изложенных в договоре представлений и гарантий со стороны арендатора;
- Сертификат, подтверждающий, что отсутствуют случаи неисполнения обязательств (дефолты (defaults)) или случаи, которые с предоставлением уведомления или истечением времени составили бы дефолт со стороны арендатора;
- Подтверждение, что получены все необходимые разрешения и лицензии от правительственных и других уполномоченный органов;
- Доказательство осуществления страхования воздушного судна;
- Все требуемые юридические мнения в приемлемой для арендодателя форме; и
- Подтверждение того, что все налоги, сборы и пошлины, подлежащие взысканию в связи с подписанием, исполнением, регистрацией и заверением лизинговой документации, полностью оплачены.
5. Арендная плата
С точки зрения арендодателя, положения об арендной плате являются наиболее важными и фундаментальными, и поэтому должны быть сформулированы четко и понятно, так, чтобы не допустить возможности двоякой интерпретации. В зависимости от требований сторон, срока лизинга и валюты платежей, арендная плата может представлять собой как фиксированную сумму, так и плавающую категорию, привязанную, например, к переменному проценту типа LIBOR. Обычно договор лизинга содержит положение о том, что арендная плата оплачивается по определенным дням. В действительности, указанный день может оказаться нерабочим либо праздничным днем, и во избежание нарушений по платежам, договор должен содержать положение о том, что если оплата падает на день, не являющийся рабочим банковским днем, то она должна быть произведена в предшествующий либо следующей за таким днем день.
В договорах лизинга часто можно встретить положение, называемое "hell and high water", что можно перевести на русский язык любым из известных двух выражений "хоть трава не расти" или "через огонь, воду и медные трубы". Это положение с красочным названием предусматривает, что платежи арендной платы должны быть произведены арендатором, не взирая на препятствующие обстоятельства, связанные с воздушным судном, а именно, независимо от того, что:
- Воздушное судно дефектно;
- Правовой титул на воздушное судно не принадлежит арендодателю;
- Воздушное судно конфисковано или экспроприировано;
- Воздушное судно не пригодно к эксплуатации либо прекратило существование;
- Произошло изменение в статусе арендодателя или арендатора;
- Исполнение договора ограничено законностью, недействительностью или любыми другими ограничениями; или
- Имеется любая другая причина для неоплаты арендной платы.
Несмотря на вышеперечисленные безжалостные условия, они вряд ли будут полностью осуществимы во всех обстоятельствах, которые они подразумевают. Например, согласно английскому законодательству, довольно спорным является требование произвести арендную плату в случае, когда арендованное имущество прекратило существовать. Кроме того, если договор признан недействительным или незаконным, это условие не может быть осуществимо, несмотря на присутствие в договоре так называемой разъединяющей оговорки.
Определенным стимулом для арендатора производить своевременный платеж арендной платы является положение о начисления процентов. Любые платежи по договору лизинга, включая как арендную плату, так и любые другие выплаты должны быть оплачены арендатором в срок, а в случае нарушения, арендатору будут начислены оговоренные договором проценты на сумму задолженности за каждый день просрочки до момента полного погашения суммы задолженности.
6. Компенсация
При анализе проблем компенсации заслуживает внимания вопрос отделения того, что часто называют общими компенсациями от налоговых компенсаций. Арендодатель и кредитор, вступая в лизинговую сделку на условии чистого лизинга, предполагают возложение на арендатора всей ответственности за долги, которые могут возникнуть в результате владения и использования воздушного судна. Такое понимание вытекает из концепции международного договора лизинга как средства финансирования, предоставляющего арендатору эксплуатационный и экономический контроль над воздушным судном. Арендатор должен обеспечить и оплатить страхование воздушного судна и гражданской ответственности, связанной с таковым, и защитить арендодателя и кредитора против любых требований третьих лиц, касающихся владения и использования воздушного судна. Цель общих (не налоговых) положений о компенсации состоит в том, чтобы изолировать арендодателя и кредитора от любых требований, которые не могли бы быть предъявлены в случае, если бы финансирование по лизинговой сделке было оформлено как традиционная ссуда. Именно поэтому существуют разработанные стандартные положение об общей компенсации, которые и включаются в договор.
К положениям о компенсации, связанной с налогами, должен быть совершенно иной подход. Здесь, арендатор не должен быть таким же послушным и готовым защищать арендодателя как с случае с рассмотренной выше общей компенсацией. Более того, кроме как компенсации по конкретным налогам, о которых пойдет речь далее, арендатор должен твердо сопротивляться принятию налоговых рисков, связанных с международным договором лизинга. Арендодатель должен понимать, что арендатор не будет возмещать налогов, которые находятся вне контроля арендатора. Арендатор не должен нести риск утраты арендодателем некоторых или всех налоговых льгот. В случае изменения налоговой политики в стране арендодателя либо возложения дополнительных налогов на него по существующему лизингу, риск таких негативных изменений должен быть принят на себя арендодателем. Таким образом, арендодатель должен нести все налоговые риски в его собственной стране.
Договор лизинга может содержать требование к арендатору о возмещении налогов, взыскиваемых вне страны арендодателя и исключения из этого правила.
7. Отрицание гарантий
Другим путем освобождения арендодателя от ответственности за воздушное судно является положение об отрицании гарантий пригодности воздушного судна к использованию и его соответствия спецификации или описанию. С точки зрения арендодателя, за исключением случаев когда арендодателем является сам производитель воздушного судна, его роль в сделке является исключительно финансовой. Он не принимал участия в выборе воздушного судна или его проектировании и поэтому не должен нести никакой ответственности и гарантировать качество воздушного судна. Арендатор должен способствовать тому, чтобы производитель воздушного судна дал гарантии качества непосредственно арендатору и предоставил право арендатору требовать по этим гарантиями напрямую от производителя, по крайней мере до тех пор, пока арендатор не допустил нарушения обязательств по договору лизинга.
8. Защита правового титула
Как уже было упомянуто, одно из существенных преимуществ лизинговой сделки заключается в том, что правовой титул на воздушное судное остается у арендодателя в течение срока действия договора лизинга либо до тех пор пока арендатором не выполнены условия выкупа (если таковые предусмотрены договором). Именно поэтому очень важно прежде всего удостовериться, что воздушное судно имеет безупречный, подтверждаемый документами, правовой титул. А уже затем добиваться его сохранения. Для этого договор лизинга должен содержать обязательства арендатора по защите правового титула арендодателя, как то прикрепление несгораемых табличек (пластин) на каркас воздушного судна и двигатели с указанием имен (названий) арендодателя и кредитора и их прав на воздушное судно, обязанность регистрации арендатором прав арендодателя как собственника воздушного судна и кредитора как залогодержателя и т.п.
Другой аспект защиты правового титула арендодателя - ограничение на то, что арендатор может делать с воздушным судном. Например, договор может наложить на арендатора обязанность не сдавать воздушное судно в субаренду или иным путем допускать прекращение владения иначе как с предварительного письменного согласия арендодателя, может также ограничить территорию использования воздушного судна, исключив зоны высокого политического риска и/или государства, где юридические требования таковы, что возврат воздушного судна арендодателю будет чрезвычайно затруднительным или невозможным. В договоре может также содержаться обязанность арендатора не допустить возникновения залоговых прав (liens) на воздушное судно, кроме как залоговых прав, разрешенных договором. Во многих законодательных системах, держатель залоговых прав, например лицо, осуществившее ремонт воздушного судна, получает право продать воздушное судно в случае неоплаты стоимости ремонта такового. Ограничение на возникновение залоговых прав должно распространяться также на неоплаченные арендатором налоги или сборы в аэропортах.
9. Обязательства по обслуживанию
Договор лизинга должен включать обязанность арендатора по исполнению программы технического обслуживания в соответствии с рекомендациями изготовителя и требованиями соответствующего органа управления гражданской авиацией для того, чтобы сохранить свидетельство пригодности воздушного судна к полетам, выдаваемое этим органом. Договоры лизинга содержат сложные условия замены запасных частей, сущность которых заключается в том, что до тех пор пока запасная часть не была заменена другой, где бы эта запасная часть не находилась, она остается собственностью арендодателя.
10. Страхование
Страхование является одним из средств, которым арендодатель защищает себя против потенциальной возможности гражданской ответственности, связанной с воздушным судном. В то же время для арендатора это средство, которым он прикрывает риск, принимаемый на основании положений о компенсации. Следующая функция страхования - обеспечение финансовой компенсации в случае повреждения или гибели воздушного судна. Арендодатель в свою очередь обращается к процессу страхования для поддержания ценности воздушного судна или восстановления своих инвестиций. Уровень риска арендодателя в любое время определяется предусмотренной договором ценностью потери (stipulated loss value) или ценностью по завершению (termination value), которую арендатор должен оплатить выплатить арендодателю в случае полной гибели (total loss) воздушного судна. Полная гибель будет определена в договоре лизинга, и такое определение, как правило, включает действительную, согласованную или конструктивную (неопровержимо презюмируемую) полную гибель, а также обстоятельства, когда воздушное судно становится безнадежно поврежденным или непригодным к использованию. Обычный страховой полис на физические повреждения исключает военные риски. Для воздушного судна страхование военных рисков является в настоящее время обязательным, так же как и страхование гражданской ответственности, связанной с воздушным судном.
11. Представления и гарантии
Представления (либо заявления) и гарантии (representations and warranties) существуют во всех финансовых сделках. Они направлены на создание у другой стороны определенного представления о фактическом положении вещей и представляют собой информацию, полагаясь на которую, другая сторона согласилась вступить в сделку. Погрешность в такой информации даст право арендодателю предъявить иск за нарушение представлений и гарантий и взыскать причиненный ущерб и, таким образом, считать это дефолтом арендатора.
Как правило, арендатором будут даны следующие представления и гарантии:
- Должное создание и имеющее силу существование арендатора вместе с подтверждением полномочий арендатора по заключению и исполнению договора лизинга и связанных с ним соглашений.
- Выполнение, заключение и осуществление договора лизинга получило все необходимые утверждения со стороны арендатора и не будет нарушать никакой применимый закон или соглашения, в которых арендатор является стороной или с которыми связано его имущество.
- Не требуются никакие согласования или регистрации для выполнения, заключения и осуществления договора лизинга; или, в случае, если такие согласования или регистрация требуются, они должны быть идентифицированы, и должно быть указано, что они получены и в силе.
- Договор лизинга и вспомогательные документы являются законными, действительными и обязательны для исполнения арендатором.
- Отсутствуют какие-либо судебные, арбитражные или административные разбирательства, оспариваемые или признаваемые, которые имели бы неблагоприятный материальный или иной эффект на финансовое состояние, бизнес или действия арендатора.
- Финансовая информация, предоставленная арендодателю, была подготовлена на основании и в соответствии с общепринятыми принципами бухгалтерского учета.
- Данная сделка имеет такой же приоритет как и все другие сделки арендатора с необеспеченной задолженностью.
- Подтверждение, что отсутствуют определенные договором случаи дефолта.
Могут иметься и другие представления и гарантии, специфические для конкретной сделки. Представления и гарантии должны быть даны на день заключения договора и повторены в день поставки воздушного судна и в каждый день оплаты арендной платы.
12. Прочие обязательства арендатора
Арендатор принимает на себя следующие обязательства:
- получить все необходимые лицензии,
- оплатить все издержки, касающихся воздушного судна,
- уведомить страховщиков относительно гибели или любого повреждения воздушного судна,
- предоставлять время от времени арендодателю информацию относительно местоположения воздушного судна и его использования,
- возвратить воздушное судно в день, месте и состоянии, определенные договором.
13. Случаи дефолта и их последствия
Независимо от того, что обязательства предусмотрены в договоре, их исполнение арендатором будет зависеть как от его установок, так и, в определенной степени, от санкций, налагаемых за нарушение договора. С точки зрения арендодателя, положения о неисполнении обязательств обеспечивают возможность закончить отношения с арендатором до начала ликвидации, и, таким образом, попытаться избежать потери своих инвестиций. В то же время, будет глупо формулировать положения о дефолте таким способом, что каждое незначительное нарушение приведет к расторжению договора. Обычно дефолтами (событиями неисполнения обязанностей) являются нижеследующие:
- Неплатеж
- Нарушение требований страхования
- Недействительность данных представлений и гарантийT
- Отторжение арендатором имущества
- Финансовая несостоятельность
- Нарушение прочих обязательств
Установив, какие нарушения составят дефолт, далее необходимо определить, каковы будут их последствия. Обычно возникновение случая дефолта дает право арендодателю в любое время официально известить арендатора, что договор лизинга находится в состоянии дефолта и что право аренды, таким образом, прекращено.
Частью процедуры, вызванной дефолтом, является возвращение воздушного судна во владение арендодателя и исполнение арендатором обязательств, предусмотренных договором, касающихся возвращения и технического состояния воздушного судна.
14. Заключительные положения договора лизинга
Договор содержит множество прочих положений, которые вкратце перечислены ниже. Все они имеют существенное юридическое значение особенно для построения и исполнения договора.
- Положение о совокупности прав
- О внесении изменений и дополнений
- Разъединяющая оговорка
- Положение об переписке сторон
- Положения о законодательстве, регулирующем договор, органе рассмотрения возможных споров, назначении агентов для получения повесток и другим вопросам юрисдикции.
